一、案情简介

某公司发现同行业其他公司所销售产品，完全是模仿其公司所拥有的外观设计专利，此行为严重影响其产品销量及其行业内声誉，遂全权委托中科为律师作为其代理人处理相关案件。

中科为律师在分析案件情况、制定解决策略后，立即指导客户购买对方侵权产品，并协助联系公证处，通过公证的方式对侵权方销售的相关证据进行提取和固定。

一审中，被告当庭提交了上百页证据，并提出现有设计抗辩。中科为律师当庭向法庭申请休庭，并在最快的时间内研究、分析对方所提交全部证据，且迅速发现了对方所提交证据中关于现有设计证据的致命问题，经与我方当事人沟通，为能继续开庭，加快侵权打击的进展，我方进行了当庭质证，后一审法院，判决对方现有设计抗辩不成立，认定其销售侵权产品，并判令其停止销售行为，向我方当事人赔偿经济损失及维权合理费用。因对方对此判决不服，向法院提起了上诉，二审开庭前，在法官主持下，经与对方律师沟通，双方达成调解协议，对方在三天后支付了全部赔偿费用。

二、法律分析

现有设计抗辩是被起诉外观设计专利侵权的主要抗辩方式之一，而专利法中的“现有设计”，是指申请日以前在国内外为公众所知的设计。根据《专利法》第六十二条之规定：“在专利侵权纠纷中，被控侵权人有证据证明其实施的技术或者设计属于现有技术或者现有设计的，不构成侵犯专利权”。本案被告在一审中提交的大量证据的主要证明目的只有一个，就是其所实施的设计属于现有设计，那么其销售行为便不会被认定为侵权。

我方律师在研究其提交的证据时发现，其提交的现有设计文件中基本只有产品主视图，而缺少其他视图，无法将其与被诉侵权产品进行完整的对比，不能仅依据此认定该设计文件与我方专利相同或者近似。

同时，我方律师敏锐地发现了对方提交的两张产品图片的右视图明显与专利右视图不同，及时向法官提出了我方的观点，法官在判决中也完全采纳了我方的上述观点，遂认定对方现有设计抗辩不成立，其销售行为构成侵权。

三、律师提示

第一，在此类涉及到外观设计专利侵权的案件中，要确保自身权利是受到合法保护的，即应该拥有有效的专利证书，同时应正常缴纳了年费等费用。同时，为确定侵权产品的生产、销售等行为已经构成对专利权的侵害，还应该在主张权利前做好该专利的“专利评价报告”的申请工作。

第二，在上述情况下想要证明侵权，最为关键的就在于对对方生产、销售的行为的举证，而很多当事人的一些做法不但不能使对方停止侵权，反而容易“打草惊蛇”，致使证据无法收集。

如何取证？如何进行公证？公证的重点内容又是什么？这些都是需要有专业的判断，而不同的案件也有不同的处理方式，这都需要专业人士从法律的角度进行指导。本案就是在律师指导下，当事人员工与公证处人员一起至被告方销售档口购买产品，并委托公证处对此全过程进行了公证，因此才能成为有效的证据来作为定案依据。

第三，关于现有设计抗辩，无论是侵权方或是被侵权方，对此都应该加以重视，司法实践中确实有很多案例是因现有设计抗辩成立，而认定被告不构成侵权，那么关于如何应对现有设计抗辩，个案情况不同，应结合案件实际情况，委托专业律师进行分析应对。   

第四，有时候调解是“性价比”最高的解决方案。虽然一审判决已经认定对方侵权，并判令其向我方支付相关费用，但是结合对方实际经营情况以及难以主动履行的可能性，律师建议在优势情势下，与对方达成调解协议，那么我方既有一审胜诉判决和调解书的保障，对方又能主动履行，还能弥补我方前期维权成本的支出，一举三得。本案中对方在达成调解协议的三天后立即支付了全部赔偿费用，对于当事人而言应是“性价比”最高的解决方案。

四、产品介绍

为帮助企业有效维权，打击仿冒、侵权行为，促进知识产权保护意识的增强，推动企业提高创新能力，中科为中科为推出知识产权专项法律服务。

知识产权专项法律服务，包括诉讼和非诉讼两个部分：

1、诉讼包含专利、商标、著作权、商业秘密、不正当竞争等纠纷的处理解决。

2、非诉讼部分包含指导专利战略布局的制定，全流程把脉专利申请、运作、维权中可能发生的法律风险，提高专利授权概率，降低专利无效与侵权风险，为企业专利全方位保驾护航。

作者：郑雅心 律师